股权问题:竞业限制和持上不持下

今天我跟大家分享的主题是,股权合伙过程中一定要注意的两个点,一个叫做竞业限制,一个叫做持上不持下。

有两个人A和B,合伙做生意,A占70%,B占30%。结果,B吃里扒外。他看到他们合伙的生意很赚钱,于是就偷偷让他太太在外面成立了另外一家公司,并且做着同样的生意,试图赚更多的钱。起初,A想要以一个叫做竞业限制的名义把B告上法院。那么如果A以竞业限制的名义把B告上法院能不能赢呢?官司是打不赢的,除非A和B之间有特殊的约定。例如,在约定中写有,只要你是本公司的股东,你或者你的直系亲属就不能在外面操办相类似或者相竞争的企业,有这样的条款约定才可以告赢。因为在有限公司的公司法里,没有对股东作出竞业限制的规定。

那么对什么样的人有竞业限制呢?董事、监事、高管。目前,有限公司公司法里只对三类人群进行竞业限制。当然,竞业限制是有竞业限制补偿的。那么B作为公司的股东,他是否是公司的董事、监事、高管呢?只要你没有约定,那么就认为不是。除非你们公司有发给他聘书或者是有劳动雇佣关系,聘任他作为公司的董事、监事、高管。对于B来讲,他就要承担竞业限制的义务责任。那么此时,A以B违反竞业限制为由,是可以告赢的。但如果B只是一个小股东,A以竞业限制的为由将B告上法院,法律是不认可的。为什么呢?在法律里,有一条叫做,法无禁止即可为。什么意思呢?就是法律上面没有明令禁止的就是可以操作的。因为法律上没有强制规定股东有竞业限制义务,所以股东或者股东的的直系亲属就可以去开设相同的或者相近的公司。

那么,怎么解决这个问题呢?第一个解决办法是就是签订一个合伙协议,里面要明确约定任意股东不得在外面以自己名义或者是以直系亲属名义开设相同或相近的公司。如果你们没有约定,你以这个罪名告他是告不了的。那么第二个解决方式是什么呢?就是给所有公司股东都冠以董事、监事、高管的头衔,并且授予出具聘用证书。有这样一个劳动关系合同关系,再加上聘用书之后,董事监事高管都有义务不与公司产生竞业关系。

第二个点叫做持上不持下。什么叫做持上不持下呢?讲一个真实的案例。一个合伙人的学员,他公司里出现的一个问题。他是做少儿美术培训的,他开了五六家分校,其中有一个两家分校的校长,也是属于公司总部的高层。这个老板发现这个总部的高层总是不听话。公司总共有六个校区,他只负责只管理他有股权的那两个校区,其他的四个校区他从来不管。这个高管,他除了在总部有一小部分的股权之外,他的大部分股份在他负责的这两个校区里边。一个校区里面占到了40%,还有个校区里面占到了35%,而在其他的四个校区里是完全没有股权的。

这是老板的问题,老板不懂得机制,没有设计好。一个人既在总部当股东,又在下面当股东,他的心思重点会放在哪里?有六个校区,只有两个校区有他股份,他会把心思放哪里?从人性的角度来讲,他肯定是把心思放在前面两个分店里。其他四个校区,他没有股份,他为什么要放呢?所以股东在持股的时候,一定要持上不持下。什么意思?就是当某一个股东在总部持有股份的时候,建议他最好就不要在底下的分子公司里面再持股份了。为什么?当一个股东在总部有股份的时候,又在底下的分子公司有股权的时候,他在制定决策的时候,他会偏向于有股份的那些公司,还是没有股份的那些公司呢?他一定是偏向他有股份的那些公司里面。

所以我们建议,如果未来你的公司要扩张,做你自己的分子公司,就不允许总部的核心高管就在下面再来持股,他们的股权全部通过总部的形式来体现。总部对外投资统一由总部投资,他们不能再在下面的校区里,不能在下面的分子公司持股。因为只要他持股,他的心思就极有可能像案例里那个校长一样,放到他有股权的这两个校区。其他的校区催他去,他也不去,赶他去他也不去,搞得大家都不愉快,所以说很多时候,并不一定是他这个人很坏,激励对象很坏,而是老板在设计这个制度设计激励方案的时候,本身出了大问题了。

总结在股权合伙过程当中千万不能犯的两个错误。第一大错误,竞业限制的问题,不是所有人都有竞业限制的,除非有文字的约定或者合伙协议上的明确约定,股东是没有竞业限制的,只有董事、监事、高管才有竞业限制。第二个,在公司扩张过程当中,不要让持有总公司股份的总部高管再去持有分子公司的股份,否则他的精力一定会重点放在该分子公司上,也会把公司资源政策偏向给该分子公司。

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