上市公司并购重组业绩补偿承诺变更原因分析

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业绩补偿承诺是指在上市公司并购重组交易中重组方就被并购重组标的公司在约定期间内提出的经营业绩的保证,尤其在采用基于未来收益预期方法对拟购买资产进行评估或者估值作为定价依据的并购重组项目本身具有业绩预期实现的不确定性,而重组方基于对于行业以及标的公司的熟悉所做出的业绩补偿承诺是对被并购重组标的未来经营业绩的兜底承诺。

文:投行小兵

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并购重组业绩补偿承诺及其变更概述

业绩补偿承诺是指在上市公司并购重组交易中重组方就被并购重组标的公司在约定期间内提出的经营业绩的保证,尤其在采用基于未来收益预期方法对拟购买资产进行评估或者估值作为定价依据的并购重组项目本身具有业绩预期实现的不确定性,而重组方基于对于行业以及标的公司的熟悉所做出的业绩补偿承诺是对被并购重组标的未来经营业绩的兜底承诺。

目前尚未出台专门的政策法规对于并购重组中的业绩补偿承诺进行全方位调整和规范,只有

《上市公司重大资产重组管理办法》、

《上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编》、

《关于并购重组业绩补偿相关问题与解答》

《关于上市公司业绩补偿承诺的相关问题与解答》

等法规对于业绩补偿相关的评估作价方法、业绩补偿承诺的原则、业绩补偿承诺的期限等做出相关规定。

在并购重组业务中业绩补偿承诺的性质是合同,除了重大资产重组中明确关于业绩补偿承诺不可调整和变更的规定外,业绩补偿承诺是可以基于交易双方的合意进行变更的,这就导致相关承诺方为避免诱发业绩补偿承诺的条件,通过各方方式修改业绩补偿承诺的条款,但是上市公司并购重组业绩补偿承诺的调整还会涉及到中小投资者以及其他利益相关方,所以上市公司变更业绩补偿承诺需要严谨论证,通过分析已披露的案例归纳出业绩补偿承诺变更原因有益于交易双方在并购重组业绩补偿承诺中的相关协议和安排更加合理,有益于监管部门堵住通过并购重组业绩补偿承诺进行监管套利的漏洞,也有益于间接保护中小投资者的利益。

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并购重组业绩补偿承诺变更原因分析

本文通过上市公司所披露的相关公告对业绩承诺变更的原因进行分析,由于重大资产重组的业绩补偿承诺的不可变更性导致缺乏可用的样本,仅能通过上市公司收购标的公司且未构成重大资产重组的案例进行分析,由此得出业绩补偿承诺的变更原因,经对已披露上市公司案例的分析,并购重组业绩补偿承诺变更的原因主要有标的宏观经济下行、国家政策调整等因素导致的行业景气度低迷、原业绩补偿方式客观原因无法实现、保证期内因股权转让取消业绩承诺、并购重组未实现协同效应导致承诺无法实现等。

1、并购标的行业不景气

并购标的公司所在行业在并购重组完成后受市场整体疲软的影响导致业绩承诺预期不能实现,外部市场环境带来的行业不景气,尤其是监管政策转向所造成的行业持续性景气度偏低对于并购标的来说是很难完成业绩承诺的,更为严重的是会导致生产经营遇到重大困境而造成超额损失。

2015年4月24日,斯尔太(000760)披露关于控股股东申请变更业绩承诺的公告,原因是由于柴油发动机排放政策变更导致公司柴油发动机国产化进展未及预期。2016年10月29日,启迪森德(000826)披露关于子公司调整业绩承诺的公告,其主要原因是电子废弃物拆解业务经营受国际贵金属价格下滑、国家调整补贴政策调整而导致利润降低、补贴补贴时间跨度等因素影响,企业面临巨大的资金压力,生产经营遇到重大困境。洲际油气(600759)在2015年9月23日披露申请变更业绩承诺的公告,原因是受国际原油市场整体疲软的拖累,标的公司的原油销售价格未达到盈利预测的水平。

2、原业绩补偿方式客观无法实现

业绩承诺补偿方式主要包括现金补偿、股份补偿、现金与股份同时补偿以及特殊形式的补偿等,但是在业绩未达到承诺时补偿会因客观原因无法实现,此时需要变更业绩承诺的补偿方式。2016年9月13日,云南旅游(002059)披露关于变更业绩承诺相关事项的公告,由于标的公司尚处于亏损期以及所属资产未取得经营用地和房产的权属等原因认定不满足注入上市公司的条件,公告还强调若按原计划注入上市公司,将不利于提高上市公司资产质量、不利于改善上市公司财务状况和增强持续盈利能力,不利于保护上市公司及股东权益。

2015年4月24日,众应互联(002464)披露调整业绩承诺相关事项的公告,交易对手方未实现业绩补偿承诺后未及时承担相应的义务,公司向上海市第二中级人民法院提交了起诉书,申请上海市第二中级人民法院对康铨投资和康铨上海与金利科技的补偿纠纷事宜进行审判。上海市第二中级人民法院已正式立案受理此案,并于 2014 年 8 月 27 日在中证登办理了冻结康铨上海所持股份登记手续。因康铨投资是在开曼群岛注册成立的公司,属于境外法人,相关传票送达手续复杂,耗时较长,传票送达工作也未能完成导致未能正式开庭审理,预计诉讼事宜的后续进展也较为缓慢。诉讼双方关于业绩补偿承诺的履行存在较大争议,且诉讼结果存在不确定性,所以将业绩补偿承诺进行调整。

3、因股权转让变更业绩承诺

在上市公司并购重组完成后的承诺期内存在因股权转让而变更或取消业绩承诺的情况,2018年11月8日,广电运通(002152)披露关于公开挂牌转让标的公司股权暨变更业绩承诺的公告,光电运通为避免可能存在的同业竞争将通过此次交易转让其所持有的标的公司20%的股权,转让完成后其仍持有公司5%的股权,同时将原业绩补偿承诺通过签署补充协议的方式进行调整。2018年7月13日,永创智能(603901)披露业绩承诺变更的公告,因为业绩补偿承诺人在担任标的公司总经理期间,公司的经营业绩表现未达预期,永创智能若继续维持原经营模式不能给公司及股东带来长期回报,不利于维护公司及股东权益。所以提前将承诺人所持有的标的公司的股权收购并变更原业绩承诺。海格通信(002465)在2018年6月5日也披露了业绩承诺变更相关事项的公告,因标的公司发生超额亏损情况,业绩补偿承诺人与上市公司签署补充协议变更业绩补偿承诺,同时标的公司引进新投资人增强标的公司的资本实力,实际上本次业绩补偿承诺的变更时为标的公司的股权结构调整而铺垫的。美盛文化(002699)在2015年2月也存在因为标的公司的股权结构调整等原因取消前期相关方做出的业绩承诺事项。

4、重组事项影响导致承诺无法实现

并购重组的重要功能是实现交易各方的协同效应,业绩补偿承诺也是在重组成功的预期基础上评估的,若交易各方无法实现有效的整合,将会对交易各参与方,尤其是标的公司的经营管理造成困境。2016年4月29日,宇顺电子(002289)披露申请相关主体变更业绩承诺补偿的公告,其中上市公司对标的公司的资金、管理支持缺位,重组完成后整个公司内部业务整合举步不前,以及由于上市公司并购时配套募集资金严重滞后等因素造成本次业绩补偿承诺的变更。

2019年1月9日,联建光电(300269)披露转让子公司部分股权暨变更业绩承诺的公告,公司资金链紧张影响经营发展从而向标的公司抽调资金偿还银行借款导致标的公司业绩出现较大幅度下降,为了避免与标的公司原股东陷入相互诉讼的情况申请变更业绩补偿承诺。宝胜股份(600973)也在2016年6月30日申请变更业绩承诺,其中主要原因是收购协议签订到收购完成经历了16个月的过渡期,较长的过渡期对标的公司通过银行融资产生了不利影响,导致标的公司导未完成承诺业绩。

2016年4月8日,建设机械(600984)所披露的公告也存在受重组事项的影响未能实现业绩承诺指标从而申请变更业绩补偿承诺的情况。

5、业绩补偿承诺变更存在的其他原因

除了上述原因外,变更业绩补偿承诺还存在其他原因,比如说,2017年11月,通源石油(300164)披露公告,变更业绩补偿承诺是为了给管理团队良好、稳定的发展空间,若不下调业绩承诺会影响管理层的积极性,不利于维护上市公司的利益。在2016年3月,嘉化能源(600273)的业绩承诺变更的原因是鼓励标的公司快速发展,做大做强创造更多的利润,且不会对公司财务及经营状况产生不利影响,不存在损害公司及全体股东利益的情形。此外,在2016年5月长江投资(600119)披露的业绩承诺变更公告中,出现因为业务方向和工作重点的调整,原经营目标也随着发生变化,所以变更前期的业绩补偿承诺。 

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关于合理安排并购重组业绩补偿承诺的建议

业绩补偿承诺是并购重组业务安排的重要组成部分,也是并购重组市场化开展的重要标志,业绩补偿承诺无法实现以及变更业绩补偿承诺将会给交易各方以及中小股东的利益造成损害,在业绩补偿承诺变更的原因中存在行业不景气、业务方向变更、补偿方式无法实现等客观原因,也存在标的发生业绩亏损而采取的止损措施、为防止管理层变更等主观原因,更多的案例是由于多种因素导致的变更。

合理安排并购重组业绩补偿承诺至关重要,建议并购重组中采取如下措施:

第一、交易各方充分调研标的公司行业周期,尽量避免出现由于信息不对称产生误判设置过高业绩承诺条件而导致业绩补偿承诺明显无法实现的情况;

第二、并购重组过程中做好资源整合从而产生协同效应的方案并适时调整,不能因并购重组的程序性问题致使标的方经营出现问题,协同效应难以实现对并购重组交易各方意义不大;

第三、安排业绩补偿方式时要考虑到可行性,采取股权方式的将股权质押以免造成无法过户的情况,缺乏可行性的承诺补偿方式将会给交易各方带来诉讼纠纷;

第四、业绩补偿承诺的变更要切实维护上市公司和中小股东的利益,通过变更主营业务、为加强管理层稳定性等看似合理的手段达到解除原业绩补偿承诺使得相关主体减轻补偿责任的方式要杜绝,这将会损害交易各方的利益。

综上所述,业绩补偿承诺是交易各方对于并购重组方案的预期效果管理,有合理原因又能维护上市公司以及中小股东的利益,在符合政策法规的提前下是可以变更的,但是当前出现的随意变更业绩补偿承诺的案例需要警惕,不能通过看似合理的原因损害各方利益。

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吴大国2019-04-09 10:10

今天怎么都不出来聊天了?