你,也可以成为上市公司董秘(21)

第七章  我们的公司治理完善了吗?(续1)

        2、完善公司董事会、监事会成员提名的方式和程序。

        董事会、监事会是公司治理中最重要的一环,是全体股东整体意志的集中体现。为防止董事会、监事会由少数股东控制的情形,中国证监会推行对董事、监事选举中的“累计投票制”,规定“公司应当在章程中规定董事、监事提名的方式和程序,以及累积投票制的相关事宜”,极大地优化了上市公司董事会、监事会选举制度,完善了公司治理结构。

        公司董事会、监事会提名和选举的方式和程序不断得到优化,但并非完美无缺,仍有值得优化提升的空间。不管现行法律法规和公司《章程》是如何约定的,无法改变的事实是仍有部分公司董事会、监事会存在严重的“一言堂”的情形。

        根据相关规定,“单一股东或者具有关联关系的股东提名的董事人数不得超过董事会半数”,“内部董事不得超过董事会半数”,看似对单一股东及内部人控制起到了完善无缺的限制性作用,但实际控制人事实上能够起到影响作用的董事人数肯定会远超过半数的规定,是因为现行规定只对大股东的董事、监事提名权上限进行限制,但没更多向中小股东开放董事、监事的提名权。同时随着上市公司董事会专门委员会的提名委员会的设立,该委员会拥有对股东提名的董事候选人有审查的权利,这样形成的事实就是上一任由实际控制人控制的董事会对新一任董事会成员候选人的提名有决定权,同时绝大多数的公司董事会成员选举中实行的是等额选举制,即使采用了累计投票制,也无法改变单一股东对董事会的实质控制现状。

        因此,必须对董事会的董事提名方式、选举制度等的相关规定进行优化,以提升董事会成员构成的多样性,改善公司治理体系的有效性。

        (1)中小股东有“征集董事、监事提名权”。

        “持有或合并持有公司发行在外有表决权股份总数的3%以上股份的股东可以以书面提案方式向股东大会提出非职工代表担任的董事候选人及监事候选人”,这是约定了单一股东及其一致行动人如果持有3%及以上股份的,就有董事、监事提名权,如果允许非一致行动人有合并提名董事、监事候选人的权利,允许中小股东通过对董事、监事提名权的征集,达到上市公司股份总数的3%即可。这样可以使中小股东更好地参与公司董事会层面的决策,优化董事会成员的来源。

        (2)取消前任董事会、监事会对股东所提名新一届董事、监事候选人的实质审查权利。

        根据目前董事会、监事会换届选举的相关程序规定,有提名权的股东提名的董事会、监事会候选人的名单及资料需提交董事会、监事会进行审查,最终由董事会提名委员会向股东大会进行推荐。从这可以看出,实际上是在任董事会对新一届董事会的构成有绝对的话语权,不符合有实际控制人意愿的董事、监事提名人将在股东大会前就被排除在外,这在一定程度上会限制其他股东的权利。

       在这过程中,董事会向股东大会提名新董事前进行审查的规定,其程序本身不存在缺陷,但应更加明确董事会对新任候选人的审查范围,只能审查其任职资格的合法合规性,不能有其他实际性否决权,谁能有资格、谁最能代表更多数股东的意志,该交由股东大会进行表决。

       (3)逐步推行董事、监事差额选举制度,按累计投票的结果多数当选。

        在现行的董事、监事提名过程中,达成默契的新一任董事会、监事会候选人数是完全等额于公司《章程》的规定人数。在由股东大会审议时,即使有落选的董事会、监事会候选人,再行原程序进行提名,由股东大会直到选举达到《章程》规定人数为止。这就相当于实际控制人强迫股东大会必须通过自己推荐的董事、监事成员。

        如果实行差额选举,并限制董事会对新任董事的审查权,所有被提名的董事会、监事会候选人全额提交股东大会,就一定会形成候选人人数超过应当选人数的情形,形成差额选举的基础条件。再在股东大会选举时,按照累计投票制度的累计方法进行逐项选举,然后完全按照累计结果,从高至低匹配公司《章程》规定的董事会、监事会人数。

        试想按如果差额并累计投票选举出来的董事会、监事会,一定能够代表更多数的股东意志。

        3、独立董事的独立那些事。

        独立董事制度本身是个舶来品,由充满期待问世,到饱受争议的今天,不是独立董事制度本身有问题,而是独立性打造上有瑕疵,“花瓶”不是所有独立董事们主观意愿,而是制度设计使然。

        现行的独立董事虽号称为独立于公司及股东的董事,但其出生开始就未保持独立。虽然现行制度中规定:持有或合并持有公司发行在外有表决权股份总数的1%以上股份的股东均可提名独立董事。但现在上市公司中履职的独立董事几乎都是实际控制人及其一致行动人策划推荐的独立董事候选人,试问这样的独立董事怎么可能保持其身份的独立性。

        争议多年,市场中推出过多个版本的新独立董事解决方案,最可行的方案是设立专门的基金,该基金持有所有上市公司1股股票,所有独立董事均可由该基金颁发“独立董事任职资格”,形成独立董事人才库,由上市公司股东大会向独立董事库中聘任独立董事。此方案虽保持了独立董事的独立性,但独立董事的薪酬如何解决。因各公司情况不一,独立董事履职难度和风险不一,薪酬也有较大差异,无法整齐划一。如由专门基金发放薪酬,基金薪酬来源无法解决;如由上市公司发放薪酬,仍存在独立董事不独立的隐患。还有中国特色的现状,目前多数独立董事“非贵既富”,如何让这些社会层次较高的人选进入基金人才库也值得推敲。

        具有中庸的可行方案是,取消实际控制人及其关联股东推荐独立董事资格,或者其推荐的独立董事不能过独立董事总数的三分之一(独立董事总数又不能低于董事总人数的三分之一),其余候选人由持有1%以上股份的股东直接向股东大会推荐独立董事候选人,由股东大会直接聘任。如一公司董事会共9名董事,独立董事应不少于3名,实际控制人最多只能推荐1名独立董事。这个虽然不能根本解决其独立性问题,但其改革成本最低,也能一定程度了缓解独立董事不独立的矛盾。

(未完待续,以后继续)@O_Livia @坐关 @不明真相的群众 @天天静心课
雪球转发:3回复:9喜欢:5

全部评论